В начале года по 223-ФЗ был заключен договор с единственным поставщиком на вывоз мусора. В конце июля этот поставщик, никого не поставив в известность, не передав свои обязанности никакой другой организации, прекращает свою работу. Как мы можем расторгнуть договор в одностороннем порядке?
Вы вправе расторгнуть договор следующими способами:
При расторжении договора в одностороннем порядке Заказчик направляет в адрес исполнителя письмо, которое должно содержать сведения о договоре, который планируется расторгнуть, причину расторжения, соответствующие правовые нормы.
После направления такого уведомления договор автоматически расторгается.
Если контракт расторгается по инициативе заказчика в судебном порядке, то сведения о поставщике передаются в РНП.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Госзаказ
Вправе ли заказчик по Закону № 223-ФЗ расторгнуть договор в одностороннем порядке?
Да, вправе.
Закон № 223-ФЗ основан на положениях гражданского законодательства. Согласно ст. 310 ГК РФ в одностороннем порядке отказываться от исполнения обязательств и менять условия нельзя, за исключением предусмотренных законом случаев.
Такие действия также можно предпринимать в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.
Однако Законом № 223-ФЗ не регламентирован порядок расторжения договоров. В соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ заказчик вправе принять положение, которое регламентирует закупочную деятельность заказчика и должно содержать в том числе порядок заключения и исполнения договоров.
Таким образом, заказчик вправе установить в положении о закупке условие и возможность одностороннего расторжения договора. Основания для одностороннего аннулирования должны обязательно иметь соотнесение с положениями Гражданского кодекса РФ (письмо Минэкономразвития России от 24.02.2015 № ОГ-Д28-2482).
Как включить участника в реестр недобросовестных поставщиков по 223-ФЗВ реестре недобросовестных поставщиков, или РНП, ФАС размещает сведения об участниках закупок, которые уклонились от заключения договора, а также о контрагентах, которые существенно нарушили условия сделки, и заказчик расторг договор по решению суда. Информацию в антимонопольный орган направляют заказчики. Такой порядок предусмотрен статьей 5Закона № 223-ФЗ.
Правительство РФ утвердило перечень сведений, которые включают в реестр, и Правила, по которым вносят информацию в РНП, в постановлении от 22 ноября 2012 года № 1211, далее – Постановление № 1211.
Какой поставщик недобросовестный
В РНП попадет:
Условия прописаны в части 2 статьи 5 Закона № 223-ФЗ и в пункте 1 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2012 года № 1211.
Ситуация: поставщик нарушил срок поставки и готов заплатить неустойку. Включать ли его в реестр недобросовестных поставщиков
Нет. Документы о том, что включаете подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков, отправляйте в ФАС, если через суд расторгнете договор. Такой вывод следует из части 2 статьи 5 Закона № 223-ФЗ.
Какие сведения направлять в ФАС
Если победитель не подписал договор или контракт расторгли по решению суда, отправьте в ФАС обращение включить подрядчика в РНП. Об этом сказано в пунктах 2, 3, 4Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2012 года № 1211. Сроки, в которые отправите обращение, определяйте в зависимости от причины, по которой подрядчика включат в РНП. Кроме того, от причины зависит список документов и информации, которую заказчик направит в ФАС России.
| Причина направления сведений в РНП | Информация и документы для ФАС | Срок подачи документов |
| Победитель закупки не заключил контракт |
|
30 календарных дней с даты, когда заказчик заключит договор со вторым участником |
|
Второй участник закупки не заключил контракт (если победитель отказался подписывать договор) |
|
|
| Единственный участник закупки не заключил контракт |
|
30 календарных дней с даты, когда истечет срок подписания договора |
| Контракт расторгли по решению суда |
|
10 рабочих дней с даты, когда решение суда вступит в силу |
Если закупка составляет государственную тайну либо Правительство РФ приняло решение не размещать сведения о закупке в ЕИС на основании частей 15 и 16 статьи 4 Закона № 223-ФЗ, укажите только:
Об этом сказано в подпункте «а» пункта 2 Правил, утвержденных Постановлением № 1211.
Документы направьте в ФАС в бумажном или электронном виде. Приложите сопроводительное письмо, которое подпишет уполномоченный сотрудник. Если отправляете документы по электронной почте, подпишите документ ЭЦП. В сопроводительном письме укажите перечень документов, который направляете в ФАС, и документ, которым подтвердите полномочия сотрудника действовать от имени заказчика. Такой порядок установлен в пункте 5 Правил, утвержденных Постановлением № 1211.
Внимание: контрактный управляющий или сотрудник контрактной службы, который не направит сведения о недобросовестных поставщиках в ФАС России, заплатит штраф – 20 000 руб. Наказание предусмотрено частью 2 статьи 7.31 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
В какие сроки ФАС включит информацию в РНП
ФАС проверит сведения, которые предоставил заказчик, и в течение трех рабочих дней включит информацию о подрядчике в реестр недобросовестных поставщиков. Через два года антимонопольная служба исключит сведения из реестра. РНП ведут в ЕИС в открытом доступе.
Если заказчик не представит какие-либо сведения о недобросовестном участнике закупки, ФАС приостановит рассмотрение обращения. В течение трех рабочих дней специалисты антимонопольной службы направят заказчику уведомление о том, что нет необходимых сведений, чтобы создать реестровую запись. Недостающие сведения направьте в ФАС в течение трех рабочих дней со дня, когда получите уведомление.
Об этом сказано в абзаце 2 пункта 7 Правил, утвержденных Постановлением № 1211.
Ситуация: вправе ли заказчик предусмотреть свой реестр недобросовестных поставщиков
Заказчик имеет право вести свой реестр недобросовестных поставщиков. Закон № 223-ФЗ этого не запрещает.
Договор поставки был заключен на год в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) и положением о закупке. В соответствии с условиями договора поставки осуществляются по заявкам заказчика.
У заказчика потребность в данном товаре пропала (списывают оборудование, для обслуживания которого предназначался объект закупки). Согласно условиям договора его расторжение допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны договора от исполнения договора в соответствии с гражданским законодательством.
При этом указано, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения обязательств по договору поставки (параграф 3 главы 30 ГК РФ), в порядке, определенном действующим гражданским законодательством и Федеральным законом РФ от 18.07.2011 N 223-ФЗ.
Может ли заказчик расторгнуть в одностороннем порядке данный договор, если стороны не достигнут соглашения о расторжении?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Основания для расторжения договора по инициативе заказчика (в том числе для отказа от исполнения договора) в приведенной ситуации отсутствуют.
Обоснование вывода:
от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) не содержит положений, которые устанавливали бы специальные основания для расторжения заключенных в соответствии с ним договоров и не определяет каких-либо особенностей, которые должны соблюдаться при расторжении таких договоров. Поэтому основания для расторжения договоров, заключенных заказчиком в соответствии с N 223-ФЗ, определяются положениями ГК РФ.
По общему правилу согласно ГК РФ изменение и расторжение договора осуществляются по соглашению сторон. Упомянутая норма означает, что в отсутствие оснований для прекращения договора по инициативе лишь одной из его сторон ( , ГК РФ) или по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (например, ГК РФ), для расторжения договора, обязательства по которому не исполнены, необходимо обоюдное согласие сторон.
В силу ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами. Согласно п. 2 этой же статьи односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (смотрите также ГК РФ).
Все предусмотренные законодательством основания для отказа покупателя от исполнения договора поставки, равно как и основания для расторжения договора судом по требованию покупателя, связаны с ненадлежащим исполнением поставщиком условий такого договора (смотрите ГК РФ, а также материал: . Расторжение договора поставки). Поскольку в рассматриваемой ситуации стороны не приступили к исполнению договора, у покупателя не имеется оснований для его расторжения в связи с ненадлежащим исполнением со стороны поставщика.
Договором поставки могут быть предусмотрены и дополнительные основания для отказа от его исполнения, в том числе не связанные с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договора одной из сторон ( , ГК РФ, смотрите также АС Дальневосточного округа от 12.02.2016 N Ф03-6300/15). Однако если в рассматриваемой ситуации такие условия в договор не включены, основания для отказа от исполнения договора у покупателя (заказчика) отсутствуют.
Основанием для расторжения договора (в том числе судом) является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора ( ГК РФ). Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Описанные в вопросе причины, на наш взгляд, не могут рассматриваться в качестве основания для расторжения договора по ГК РФ.
Таким образом, в приведенной ситуации договор может быть расторгнут лишь по соглашению сторон. Кроме того, если договором предусмотрено, что окончание срока его действия влечет прекращение обязательств сторон по договору, он прекратится автоматически с истечением срока, на который был заключен ( ГК РФ). Наконец, даже в отсутствие такого условия, если из договора следует, что предусмотренные им обязанности по поставке товара возникают исключительно на основании заявок покупателя (заказчика), и договор не предусматривает обязательств покупателя направить поставщику соответствующие заявки в течение срока действия договора, то представляется, что поставщик не сможет потребовать от заказчика принятия товара в количестве, предусмотренном договором, даже если договор не будет расторгнут. Однако вопрос об обязанности покупателя обеспечить приемку и оплату всего предусмотренного договором количества товара должен решаться исходя из условий договора.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Наш заказчик, далее поставщик, выиграл госконтракт. В процессе подписания выяснилось, что ответственное лицо за подписание госконтракта косвенно имет свой интерес в исполнении контракта, а именно последние 3 года ее супруг самостоятельно исполнял контракт.
Несмотря на то, что последние два года. данную закупку выигрывали иные подрядные организации, ответственное лицо, создавало условия исполнения госконтракта, усложняющие работу. Таким образом вынуждая, уйти исполнителя, или брать на субподрят на невыгодных условиях организацию, принадлежавшую супругу.
С нашим поставщиком сложилась аналогичная ситуация. На встрече с заказчиком поставщика начали "кошмарить" драконовскими условиями исполения контракта, предлагая расторгнуть контракт по соглашению сторон по инициативе исполнителя .
Предложили написать в адрес заказчика письмо, предложенный заказчиком шаблон письма прилагаю.
Все чаще в нашей практике, стали появляться случаи, когда наши клиенты (участники торгов) ввиду невнимательной оценки всех условий и требований заказчика к выполняемой работе (товару, услуге), на стадии заключения контракта, как победители закупки, либо на стадии непосредственно уже после подписания, сталкивались с ситуацией, что контракт заключать (исполнять) не выгодно (не рентабельно, либо нет сил и средств для его выполнения, либо имеются иные трудности в его последующем исполнении). В связи с этим, они связывались с Заказчиком и просили пояснить, каким образом можно выйти из ситуации, то есть можно ли не заключать контракт ввиду ошибочного понимания предмета контракта (требований технического задания, иных условий контракта), либо можно ли расторгнуть фактически заключенный, но абсолютно невыгодный для исполнителя (подрядчика, поставщика) контракт.
Практика показывает, что Заказчики (не официально) в некоторых случаях рекомендовали либо не заключать контракт, либо, по уже заключенному контракту, направлять в адрес Заказчика официальное письмо о невозможности выполнения контракта, с указанием причин такового, и предложением расторгнуть контракт.
В данной статье, предостерегу от совершения некоторых ошибок, которые совершают победитель торгов, исполнители (подрядчики, поставщики) по контрактам, а также о действиях, которые следует совершить.
Нужно четко понимать, что стадия участия в закупке, которая завершается заключением контракта и стадия исполнения контракта, это абсолютно разные стадии, как с правой точки зрения, так и возможности (не возможности) использования тех или иных действий. От понимания стадии (участие или исполнение) зависит вариант действий, которые может и должна предпринять организация.
Отказ от заключения контракта, лицом, признанным победителем торгов, Федеральным законом от 05.04.2013 (далее – Закон о контрактной системе) не предусмотрен. Это важно понимать, учитывая, что не подписание контракта, в порядке, предусмотренном ст. 83.2 указанного закона, будет свидетельствовать об уклонении победителя от заключения контракта и являться основанием для включения сведений о нем в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), равно как и не предоставление обеспечения по контракту (предоставление ненадлежащего обеспечения).
Внесение в РНП достаточно жесткая мера ответственности, т.к. лишает возможности участия в госзакупках на период 2 лет не только само юрлицо, но и всех учредителей данной организации, руководители исполнительных органов организации. Соответственно, даже если и будет открыто новое юрлицо, в случае если его учредителем, либо руководителем будет лицо, ранее связанное с включенный в РНП организацией, участвовать в закупке новое юрлицо не сможет.
Таким образом, даже если Заказчик устно говорит о возможности не заключения контракта, то нужно четко понимать, что потом этот же самый Заказчик обязан подать сведения о победителе, уклонившемся от заключения контракта в РНП. В данном случае это не право Заказчика, а прямая обязанность в силу ст.104 Закона о контрактной системе. Поэтому обратиться в УФАС обязательно, даже не сомневайтесь.
Вывод: внимательно изучайте требования Заказчика к предмету контракта, оценивайте реальную возможность исполнения обязательств по контракту, т.к. после определения победителя, отказ от заключения контракта не возможен в силу закона.
В силу положений ст.450 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), ч.8 ст.95 Закона о контрактной системе, контракт может быть расторгнут:
Если в первыми двумя способами расторжения все в принципе ясно, то на третьем способе хотелось бы остановиться подробнее.
Во-первых, нужно понимать, что право на односторонний отказ от контракта, в силу ст.95 Закона о контрактной системе, есть не только у Заказчика, но и у Исполнителя (подрядчика, поставщика). При этом, важно соблюсти процедуру одностороннего отказа, т.к. только в этом случае, контракт будет считается расторгнутым.
Во-вторых, в силу ч.2 ст.450 ГК РФ, по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
На стадии исполнения контракта, Заказчик обязан направить внесения для включения в РНП, в случае расторжения с исполнителем (подрядчиком, поставщиков) контракта в одностороннем порядке. Заказчики очень любят прибегать к такому методу, бывает, что «победил не тот, с кем хотелось бы заключить», бывает, «что не устраивает исполнение контракта», бывает, что сам исполнитель не совсем добросовестный, то есть вариантов много.
Таким образом, на стадии исполнения контракта, для исполнителя крайне важно не давать повод заказчику фиксировать те или иные не соответствия в исполнении контракта, вести грамотную переписку с заказчиком (часто помогает исполнителю в УФАС или суде). В случае, если все же не удается «уйти» от одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, то важно сразу же обратиться к профильному юристу, специализирующемуся на спорах в сфере госзакупок, РНП, для проведения работы (в том числе направления заказчику встречного одностороннего отказа исполнения контракта). Есть ряд моментов и процедурных и фактических, которые, при правильном подходе, можно использовать в УФАС для принятия решения о не включении в РНП.
Приведу недавний пример сопровождения спора по не включению в РНП, без названия города и имени моего клиента.
В конце 2018 на территории одного из муниципалитетов Красноярского края, была проведена совместная закупка на поставку творога в детские сады. На территории города два молочных завода. Один там работает десятки лет и все время был единственным участником, поставляя по максимальной цене, молочную продукцию в учреждения образования. Второй появился 3-4 года назад и вышел на рынок, стал участвовать в закупках.
По итогу аукциона, победителем оказался второй завод. В 2019 году, начали поступать заявки от детский садов (всего 36 садиков), соответственно творог, в необходимом количестве готовился поставщиком. Однако представители садов, отказывались принимать творог, т.к. упаковка была не фольгированная (как в спецификации), а в пластиковых контейнерах. То есть, все 36 садиков, по сути исполняли волю управления образования, которое не стесняясь «лоббировало» интересы первого завода, манипулируя детскими садами. По сути самостоятельными заказчиками. Была проведена встреча поставщика с представителями территориального управления образования, на которой представители управления сказали, что либо расторгаем по соглашению сторон и поставщик оплачивает 10% штраф (при сумме закупки 18 млн., штраф соответственно был 1.8 млн.), либо все заказчики направляют односторонние отказы и поставщика вносят в РНП.
Естественно, молодому предприятию риски РНП были не интересны, но и уплата такого штрафа « на ровном месте» также была не приемлема. После обращения за помощью, мы проанализировали процедуру приема-передачи товара, товарные накладные с отказом в приемке и нашли некоторые существенные нарушения допущенные заказчиками. Соответственно подготовили обоснованное решение об одностороннем отказе поставщика от исполнения контрактов, которое развезли в течении пары часов всем 36 детским садам. По итогу, УФАС не включил информацию о поставщике в РНП и угроза выплаты штрафа была также исключена.
Это один из примеров, грамотного анализа ситуации, выработки правой позиции, определения порядка действий и, как следствие, решения ситуации в пользу поставщика.
В заключение хотелось бы тезисно обозначить главные моменты, которые важно помнить:
- ни в коем случае и никогда не верьте заказчику , что бы он не говорил, относитесь критически, ставьте под сомнение, перепроверяя варианты и принимая решения исходя из правового анализа ситуации и рисков для Вас;
- всегда ведите переписку с заказчиком , это очень важно, т.к. сможете подтвердить и обосновать свою позицию в суде или УФАС в случае такой необходимости;
- не доводите ситуацию до крайней точки , привлекайте профильного специалиста, как минимум для бесплатной консультации. Это позволит сэкономить и время, и деньги, и с большей степенью вероятности решить ситуацию в Вашу пользу;
- внимательно изучайте (вникайте) именно в предмет закупки и требования к исполнению , т.к. далее уже идет стадия исполнения и там уже нужно «не вникать», а «исполнять» (делайте все вовремя).
1. Когда договор можно расторгнуть по соглашению сторон
По общему правилу вы можете договориться с контрагентом о расторжении договора по взаимному согласию в любой момент до окончания его действия (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Исключением может являться договор в пользу третьего лица, чье согласие также может понадобиться, если такое лицо решило воспользоваться своим правом (п. 2 ст. 430 ГК РФ).
В вашем положении о закупке среди прочих должен быть закреплен и порядок исполнения договоров (ч. 2 ст. 2 Закона №223-ФЗ). И чаще всего заказчики устанавливают в своих положениях общую норму о том, что расторжение договора осуществляется в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ. Полагаем, что, если в положении вовсе не закреплено каких-либо условий или ограничений, касающихся расторжения договора по соглашению сторон, вы можете расторгать таким способом любой договор, соблюдая общие нормы ГК РФ (ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).
Учитывайте ограничения, которые могут быть установлены вашим положением о закупке. Например, положение может содержать запрет на необоснованное расторжение договора по соглашению сторон или разрешать вам такое расторжение только в определенных положением случаях. Либо положение может запрещать прощать неустойку и расторгать договор по взаимному согласию, если поставщик нарушал его условия. Кроме того, положением могут быть предусмотрены ограничения для действий, которые можно предпринимать после расторжения, например установлен запрет объявлять повторную закупку, если первоначальный договор был расторгнут по соглашению сторон без каких-либо веских оснований.
2. Когда договор можно расторгнуть в одностороннем внесудебном порядке
Расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке по общему правилу можно в случаях, установленных законом (п. 1 ст. 310 ГК РФ). Кроме того, чаще всего обе стороны договора, заключенного по Закону № 223-ФЗ, ведут предпринимательскую деятельность, и в этом случае расторгнуть его в одностороннем внесудебном порядке можно по основаниям, установленным в самом договоре (п. 2 ст. 310 ГК РФ). В противном случае право на односторонний отказ можно предусмотреть только для стороны - не предпринимателя.
Предусматривайте в договорах основания для одностороннего отказа в соответствии с нормами, установленными в вашем положении о закупке. Если специальных правил в положении нет, рекомендуем их предусмотреть, поскольку порядок исполнения договора должен быть закреплен в положении в силу ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ. Но и при отсутствии в положении о закупке специальных норм запрета на включение в договор оснований расторжения в одностороннем внесудебном порядке нет. Полагаем, что вы можете предусматривать в договорах такие основания, если они не противоречат нормам ГК РФ.
В одних случаях отказ можно не объяснять, в других его требуется мотивировать. Это зависит от основания отказа.
Немотивированно можно отказаться в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, так можно отказаться от исполнения договора аренды и агентского договора, заключенных на неопределенный срок (п. 2 ст. 610, ст. 1010 ГК РФ). Такой отказ также может быть связан с определенными условиями. Например, вы вправе отказаться от договора оказания услуг при условии оплаты исполнителю всех понесенных расходов (п. 1 ст. 782 ГК РФ). Кроме этого, право на немотивированный отказ можно предусмотреть в договоре, в том числе предусмотреть, что за реализацию такого права отказавшаяся сторона должна заплатить определенную денежную сумму (п. 3 ст. 310 ГК РФ).
Мотивированный односторонний отказ чаще всего следует за нарушением обязательств или наступлением определенных обстоятельств. Например, вы можете отказаться от договора поставки, в случае если поставщик поставил товары ненадлежащего качества с недостатками и не исправил их в приемлемый для вас срок (п. 2 ст. 523 ГК РФ). К не связанным с нарушениями обстоятельствам можно отнести, например, случай, когда существенно увеличивается приблизительная цена договора подряда из-за того, что нужно выполнить дополнительные работы (п. 5 ст. 709 ГК РФ) или по каким-либо причинам у подрядчика отозвана лицензия или прекращено членство в СРО, когда для выполнения работ они необходимы (п. 3 ст. 450.1 ГК РФ).
3. Когда договор можно расторгнуть в суде
Расторгать договор в суде можно в случаях, когда одна из сторон существенно нарушает условия договора, а также в иных случаях, предусмотренных законом или самим договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ). Например, вы можете обратиться в суд с иском о досрочном расторжении договора аренды, если арендуемое имущество стало непригодным по обстоятельствам, за которые вы не отвечаете (ст. 620 ГК РФ).
Также обратиться в суд можно при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора по итогам закупки (п. 1 ст. 451 ГК РФ). Однако практика показывает, что доказать существенность таких изменений очень сложно.
Обращайтесь в суд, если отсутствуют основания для одностороннего внесудебного расторжения и когда вы заинтересованы в направлении сведений об участнике в РНП за существенные нарушения условий договора. Поскольку на этом этапе сведения в РНП можно направлять, только если договор расторгнут по решению суда (ч. 2 ст. 5 Закона № 223-ФЗ).
