Основным источником возникновения гражданско-правовых обязательств в имущественном обороте является договор.
При изучении раздела гражданского права «Договорные обязательства» вопрос о предмете договора является одним из первых, с которым сталкиваются студенты, и порождает большое количество дискуссий в студенческой среде. Поскольку юридическая литература, в частности учебники, содержат противоречивые позиции по вопросу о том, что же считать предметом и объектом договора и порождаемого им договорного обязательства, выбор темы статьи обусловлен прежде всего попыткой устранить существующие неточности по этому вопросу.
Итак, что же такое предмет договора? Предмет договора - то существенное условие, без согласования которого договор считается незаключенным. Это центральное условие, определяющее суть возникающего обязательства. ГК РФ указывает на предмет договора лишь в качестве существенного условия, при этом не раскрывая его понятия (ст.432 ГК РФ). Уже в процессе заключения договора (а не при возникновении споров вследствие неисполнения обязательств) стороны должны сформулировать его предмет, отнести при этом конкретные правоотношения к определенному договорному институту. Условие о предмете определяет характер самого договора и индивидуализирует предмет исполнения.
В каждом договорном обязательстве есть свой предмет, что соответственно выделяет его в самостоятельный, обособленный договор. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным2. Предмет одного договора, как правило, не может совпадать с предметом другого. Любой договор имеет свойственный ему одному предмет и этим определяются самостоятельность, своеобразие и особенность договора как такового.
В современном гражданском праве договор рассматривается, с одной стороны, как сделка. С другой стороны, понятие договора применяется к правоотношениям, возникающим в результате его заключения.
Существенные условия, в том числе и предмет, определяются сторонами лишь при заключении договора. А при вступлении в силу последнего - все его условия для сторон становятся существенными.
ГК РФ традиционно систематизирует договоры как обязательства по направленности на определенный результат. Это - возмездная или безвозмездная передача имущества в собственность, передача имущества в пользование, производство работ или оказание услуг и др. В основе классификации гражданских договоров лежит признак юридического объекта (основное действие, которое должно совершить обязанное лицо). Именно он предопределяет наиболее существенные различия договорных отношений и специфику их правовой регламентации4. Классификация договоров проводится прежде всего по их предмету.
Объявление:
Своеобразна по этому вопросу позиция авторов учебника «Гражданское право» под ред. Ю.К. Толстого. Так, указывается, что «предметом договора купли-продажи может выступать любое имущество, не изъятое из гражданского оборота» (С.9). И далее «вещи являются наиболее распространенным, традиционным объектом купли-продажи»5. Поскольку вещи относятся к имуществу, тогда не понятно, чем все-таки являются вещи - предметом или объектом в договоре купли-продажи? Авторы учебника понятия объекта и предмета употребляют как синонимы.
К предмету договора дарения авторы вышеупомянутого учебника относят вещи, не изъятые из оборота (С.122).
«Предмет договора (аренды) - любая телесная непотребляемая вещь» (С.153). Из этого следует, что непотребляемые, не изъятые из оборота вещи являются предметом договоров: купли-продажи, дарения и аренды. Безусловно, это влечет к смешению предметов вышеназванных договоров и лишает возможности идентифицировать каждый договор. Вещь, как таковая, с юридической точки зрения - статичный предмет материального мира и без действия (деятельности) субъектов изменяться не может. Поэтому имущество как вещь должно быть отнесено только к объектам договоров и порождаемых ими обязательств.
О.С. Иоффе считал, что предмет купли-продажи «неизбежно должен воплощаться не в одном, а в двух материальных, юридических и волевых объектах». При этом под материальными объектами договора купли-продажи О.С.Иоффе понимал продаваемое имущество и уплачиваемую за него денежную сумму; под юридическими объектами - действия сторон по передаче имущества и уплате денег; под волевыми объектами - индивидуальную волю продавца и покупателя в пределах, в каких она подчинена регулирующему их отношения законодательству6.
Г.Ф. Шершеневич обращал внимание на то, что «содержание договора, или, как неправильно выразился наш закон, предмет договора… есть то юридическое последствие, на которое направлена согласная воля двух или более лиц. Достижение этой цели предполагает прежде всего действительность договора, т.е. наличность всех условий, при которых государственная власть готова дать юридическую обеспеченность соглашению. Действительность договора обусловливается именно его содержанием».
Обычно договоры рассматривают в двух ракурсах: договор-сделка и договор-правоотношение. Договоры в качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания8. Им обладает только возникшее из договора-сделки договорное правоотношение. В этом случае содержание договора составляют субъективные права и обязанности участников. Договор является одним из оснований, порождающих договорные правоотношения и, как их разновидность, договорные обязательства. Различие предметов договоров порождает специфику последних, и как следствие - особенности каждого договорного обязательства.
М.М. Агарков полагал, что «во избежание путаницы лучше было бы рационализировать терминологию и считать объектом права то, на что направлено поведение обязанного лица, прежде всего вещь...; поведение же обязанного лица, характеризуемое теми или иными признаками (передача вещи, уплата денег, производство определенной работы, воздержание от посягательства на вещь, воздержание от издания чужого литературного произведения и т.д.), называть содержанием правоотношения».
В период переговоров, до момента подписания договора, правоотношения еще не возникает. В договоре определяется лишь модель поведения сторон, устанавливаются рамки предстоящей деятельности контрагентов. Предмет договора выражает сущность содержания возникающего правоотношения. Содержанием самого правоотношения являются субъективные права и обязанности участников, которые возникают в результате их деятельности в рамках договора.
Предмет договора обусловливает возникающие отношения по поводу определенного объекта. В качестве такого объекта рассмотрим, например, недвижимость. Так, в договоре купли-продажи предметом договора выступает возмездная передача в собственность покупателя недвижимого имущества. Предметом договора аренды является передача во временное владение и пользование зданием, сооружением или земельным участком. А в договоре дарения предметом выступает безвозмездная передача недвижимости в собственность.
В представленных примерах договорные отношения возникают по поводу одного и того же объекта - недвижимости. Однако предметы договоров и порождаемые ими обязательства весьма различны, как и их правовая природа. Различие определяют действия обязанных лиц. Причем предметом договора выступают не сами действия (так как правоотношения еще не возникло), а лишь указание на них.
Таким образом, предмет договора отличен от его объекта. В договорных обязательствах объектами могут выступать:
Материальные блага (вещи, имущественные права);
- деньги, ценные бумаги как специфичный объект, отличный от вещей;
- различные услуги и результаты деятельности обязанного лица;
- результаты интеллектуального труда (произведения литературы и искусства; изобретения и открытия, программы для ЭВМ и др.);
- информация.
В юридической литературе существует точка зрения, что предмет договора (договорного обязательства) - сложный предмет - состоит из двух объектов. К первым относятся действия обязанного лица, ко вторым - предметы материального мира. Такое определение объекта берет свое начало из традиционной для гражданского права дихотомии имущественных прав, которые подразделяются на вещные и обязательственные. Объектом первых выступают вещи, объектом вторых - действия. Точка зрения В.В. Витрянского в отличие от позиции Ю.К. Толстого не сужает предмета договора, а рассматривает в качестве объекта договорного обязательства и действия обязанного лица.
Договор порождает договорное правоотношение, которое не возникает само по себе без заключения договора. Действия сторон должны быть обусловлены рамками договорных обязательств. Безусловно, структура договора и договорного обязательства не может находиться в противоречии друг с другом. Некоторые элементы гражданского правоотношения и договора, явившегося основанием возникновения этого правоотношения, совпадают.
Субъектами - участниками правоотношения, а также сторонами в договоре могут быть физические и юридические лица, государство - РФ, субъекты РФ, муниципальные образования.
Объектом правоотношения является то, на что направлены субъективные права и обязанности для удовлетворения интереса управомоченного лица или то благо, по поводу которого субъекты и вступают в правоотношение, а объектом договора чаще всего являются имущество, имущественные права или услуги, которые одна сторона обязана передать или оказать, соответственно, для другой.
Субъективные права и обязанности участников договорного правоотношения вытекают из условий соответствующего договора. Субъективные права и обязанности, возложенные на участников правоотношения соответствующим договором, должны соответствовать императивным и диспозитивным нормам закона, обычаям делового оборота.
Понятие договорного правоотношения гораздо шире и включает в себя множество объектов: вещи, имущественные права, продукты творчества, действия, результаты действий, нематериальные блага.
Смешение понятий «договор», «договорное обязательство», «договорное правоотношение», вероятно, и привело некоторых авторов к подмене дефиниций «предмет договора» и «объект договорного обязательства» (как разновидности договорных правоотношений).
Примечания
1 Гражданское право: в 2 томах. Том II. Полутом I: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А.Суханов М., 1999. С.164.
2 Там же. С.164.
3 Содержание договорного обязательства шире, чем содержание лежащей в его основе сделки, т.к. некоторые условия определяются не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота.
4 Романец Ю.В. Некоторые проблемы квалификации гражданских договоров // Журнал российского права. 2000. № 1. С.53.
5 Гражданское право. Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. С.9. 6Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С.211.
7 Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Т.2. СПб., 1908. С. 74.
8 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С.116. Нельзя согласиться с подобным высказыванием, поскольку содержанием договора - сделки выступают его условия (срок, цена, качество и т.д.). Но этот вопрос выходит за рамки темы, поэтому остается без комментариев.
9 Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940. С.23.
10 См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С.224.
11 Вопрос об объектах гражданских правоотношений настолько полемичный, что до сих пор остается интереснейшей темой для рассмотрения многими авторами. Название статьи гораздо уже, потому не ставит целью рассмотрение этого вопроса.
В большинстве договоров для определения предмета недостаточно лишь его кратко назвать. Приведенные выше примеры из судебной практики показывают, что отсутствие детального описания предмета может повлечь негативные последствия. Как было отмечено, способ определения предмета зависит от вида договора и специфики его объекта. В качестве примеров остановимся на описании предмета применительно к нескольким видам договоров.
Определение товара в договорах купли-продажи и поставки. В предпринимательских отношениях продавцы товаров, как правило, имеют товарные спецификации, каталоги и иные аналогичные материалы, в которых дается перечень предлагаемых ими к продаже товаров. Для краткости назовем такого рода материалы общим понятием «каталог». Каждый вид или модель товара в таком каталоге имеет соответствующее обозначение (специфическое название и кодовое обозначение). В зависимости от характера товара каталог может включать фотографии каждого вида товара, описание качественных характеристик товара, технические характеристики товара и иную информацию, позволяющую покупателю определить, что он покупает. Кроме того, продажа товаров может осуществляться по образцам, которые обычно также имеют соответствующую идентификацию.
Если при заключении договора между производителем товара и покупателем речь идет об одном или нескольких наименованиях товара, то полное описание предмета договора может быть сделано непосредственно в тексте самого договора.
Если же речь идет о поставке широкого перечня товаров в соответствии с согласованным графиком, то в тексте договора следует дать лишь обобщающее определение товара с отсылкой к спецификации и графику поставок. Спецификация и график могут быть объединены в одном документе или быть двумя приложениями к договору как его неотъемлемая часть.
Соответственно, спецификация должна содержать наименование каждого вида мебели, номер модели или иное кодовое обозначения с указанием количества каждого вида мебели, цены за единицу товара и общей стоимости каждого вида товаров. Если под одним кодовым названием есть несколько вариантов товара (ассортимент), то эта характеристика должна быть добавлена к описанию товара:
При составлении спецификации с широким наименованием и ассортиментом товаров необходимо следить за тем, чтобы классификация проводилась последовательно по каждому отдельному признаку. Например, при продаже партии обуви классификация последовательно должна быть проведена:
По форме такая спецификация может быть выполнена в виде перечня (аналогично примеру со столами), таблицы или комбинации таблицы и перечня.
Более сложным будет описание предмета в договоре на поставку технологического оборудования. В тексте самого договора обычно дается лишь общее определение оборудования и количество единиц, подлежащих поставке. Детальное же описание приводится в технической документации, прилагаемой к договору. В этом случае в договоре важно дать подробную ссылку на соответствующие приложения к договору, чтобы впоследствии не возникло проблем с определением предмета и требований к его качеству.
В отношении продажи недвижимости ГК содержит специальную норму об определении предмета договора. Статья 554 ГК предусматривает, что в договоре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества. При продаже недвижимости описание продаваемого объекта в договоре в зависимости от вида продаваемой недвижимости включает указания на:
Поскольку для регистрации прав на недвижимость также требуется кадастровый план или план здания, помещения и т.д., то он должен прилагаться к договору на продажу недвижимости.
Гораздо сложнее описать предмет договора о продаже имущества, в частности недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в будущем. В этом случае ни продавец, который еще не является собственником объекта недвижимости и не имеет ее кадастрового номера, ни покупатель могут не иметь точных данных для индивидуализации предмета договора. Поэтому индивидуализация должна осуществляться, насколько это возможно, на основе имеющихся данных (местонахождение возводимого объекта, примерная площадь объекта, являющегося предметом договора, назначение объекта, иные свойства, которые могут быть определены на основе уже существующей проектной документации,
Наиболее сложным является описание предмета договора при продаже предприятия. Поскольку в этом случае передается производственный комплекс с разными активами (движимое и недвижимое имущество, а также права на результаты интеллектуальной деятельности и иные имущественные права), описание этих активов осуществляется в ряде документов, прилагаемых к договору. Статья 561 предусматривает документы, которые должны быть составлены и рассмотрены сторонами до подписания договора:
Каждый из перечисленных документов должен быть составлен в соответствии с требованиями нормативных актов к такого рода документам. Кроме того, если речь идет о продаже государственного предприятия в порядке приватизации или о продаже предприятия в порядке банкротства, то необходимо следовать требованиям соответствующих законов и подзаконных актов о приватизации и банкротстве.
Определение предмета в договоре подряда. По договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и передать ее результат заказчику, который должен этот результат принять и оплатить. Следовательно, в договоре подряда должна быть определена как работа, подлежащая выполнению, так и ее результат (объект). Требования к работе и ее результату именуются заданием заказчика. Суть договора подряда может состоять в переработке или изготовлении одной, нескольких или партии определенных вещей, в реконструкции, ремонте или строительстве объектов недвижимости, а также в проведении проектных и изыскательских работ.
Соответственно, описание предмета договора (задание) зависит от вида работ и сложности создаваемого результата. При изготовлении относительно несложного объекта (например, партии офисной мебели в соответствии со специальными требованиями заказчика) возможно описание предмета в тексте самого договора. В большинстве же случаев предмет договора подряда определяется в его тексте в общем виде и детализируется в приложениях, описывающих состав работ, технические требования и качественные характеристики, которые предъявляются к работе и ее результату (техническая документация). В зависимости от вида подрядного договора техническая документация может включать чертежи, планы, схемы, графики, технические расчеты, описания и иные документы, относящиеся к предмету подряда. Техническая документация, как правило, разрабатывается в соответствии с требованиями нормативных актов (обязательных или рекомендательных), правил, стандартов предприятия-изготовителя и т.д. В частности, в строительной области действует ряд строительных норм и правил (СНиП), которые определяют состав, порядок разработки, согласования и утверждения проектно-сметной документации и иные технико-экономические требования к строительным работам.
Отметим, что при определенных условиях отсутствие согласованной сторонами технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. В частности, использование типовых проектов для выполнения договора строительного подряда может освободить стороны от необходимости согласовывать техническую документацию в договоре строительного подряда.
Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик, сославшись на ст. 743 ГК, указывал, что в связи с отсутствием технической документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении договор следует считать незаключенным. Суд отклонил доводы заказчика по следующим основаниям. Суд признал, что предмет договора является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным, и что в соответствии со ст. 743 ГК РФ техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, т.е. предмет договора. Однако суд установил, что в договоре стороны предусмотрели постройку хозблока из бруса площадью 6 на 8 м, указали договорную цену работ, а также до заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора. У сторон не возникло разногласий по этому предмету договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результат работ по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации .
Как было ранее отмечено, в практике также не единичны случаи, когда суды признавали наличие между сторонами договорных отношений при отсутствии в договоре существенных условий (в том числе о предмете), если фактические отношения и действия сторон свидетельствуют о том, что соглашение о предмете было достигнуто, хотя утверждать, что такая практика является доминирующей, было бы преувеличением.
Так, обобщая практику рассмотрения споров, возникающих по договору строительного подряда, Президиум Седьмого арбитражного апелляционного суда заключил, что по смыслу п. 1 ст. 432 ГК вопрос о незаключенности договора ввиду неопределенности его предмета следует обсуждать до его исполнения, поскольку неопределенность данного условия может повлечь невозможность исполнения договора. Если договор исполнен и у сторон не возникло спора относительно предмета, условие
Как было ранее отмечено, данный подход нашел законодательное отражение с внесением изменений и дополнения в ГК в 2015 г. (п. Зет. 432).
Определение предмета в договоре на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР). Нынешний ГК впервые выделил договоры на проведение НИОКР в самостоятельный вид договоров. Ранее Основы гражданского законодательства рассматривали их как разновидность договора подряда. Сходство между этими видами договоров состоит в том, что в обоих случаях речь идет о выполнении работ по заказу. Различие заключается в характере работ и особенно в их результатах. НИОКР направлены на получение новых знаний или разработку образцов новых изделий. Соответственно, риски, связанные с недостижением заданного результата, здесь достаточно велики, а вопрос об их распределении решается иначе, чем в договоре подряда.
Результаты НИОКР - это продукт интеллектуальной деятельности, который в принципе может использоваться как заказчиком, так и исполнителем. Отсюда договоры на выполнение НИОКР часто тесно связаны с вопросами исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, что не характерно для подряда.
Терминологически в законодательстве можно встретить разные названия этого вида договоров. Так, в Федеральном законе от 23.08.1996 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» 1 предусмотрены договоры на создание, передачу и использование научной и научно-технической продукции. По сути, ГК и указанный закон используют разную терминологию в отношении одного и того же круга договоров.
НИОКР выполняются на основе технического задания заказчика, которое обычно является приложением к договору. Именно это задание определяет предмет договора. Материальным носителем результатов НИОКР могут быть научные отчеты в традиционной печатной форме либо на любых иных носителях, на которых фиксируются результаты научной деятельности, новые образцы, конструкторская и технологическая документация, модели или образцы.
Применительно к договорам на выполнение НИОКР важно понимать разницу между материальным носителем (т.е. формой завершения работ, таких как научные отчеты, техническая документация и т.п.) и желаемым результатом (т.е. знанием или технической разработкой с точки зрения их содержания). При составлении технического задания должны быть определены:
Если целью отношений сторон является проведение не одного вида работ, а целого комплекса работ, направленного на получение нового продукта и его внедрение, то указанные выше элементы должны быть определены для каждого вида НИОКР. В таких случаях возможны разные схемы договорных отношений, о которых говорилось в первой главе. От выбранной схемы будет зависеть и способ определения предмета договора либо ряда взаимосвязанных договоров.
Определение предмета в договоре аренды. Статья 607 ГК предусматривает, что в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. В противном случае договор считается незаключенным. Объектом договора аренды может быть недвижимое и движимое имущество, которое не теряет своих натуральных свойств в процессе использования. Иными словами, речь идет о непотребляемых вещах, которые индивидуализированы. Способ индивидуализации объекта аренды зависит от характера самого объекта. При этом отметим, что судебная практика в отношении индивидуализации аналогичных объектов непоследовательна.
В частности, как видно из приведенного в начале параграфа примера из арбитражной практики, в отношении автотранспортного средства в договоре следует указать его марку и модель, год изготовления, а также данные государственной регистрации автотранспортного средства. Однако в одном из своих решений ВАС РФ отказался признать незаключенным договор аредны автомобиля на том основании, что договор не содержал таких индивидуализирующих данных об автомобиле, как государственный номер транспортного средства, год выпуска, VIN-код автомобиля, номер двигателя и номер кузова. Суд мотивировал решение тем, что до возникновения спора договор исполнялся сторонами в течение длительного времени и у них не было сомнений относительно предмета аренды.
Если заключается договор на аренду морского судна без экипажа (именуемый договором фрахтования или бербоут-чартером), в соответствии со ст. 213 Кодекса торгового мореплавания РФ в описание судна должно включаться название судна, его класс, флаг, технические и эксплуатационные данные, количество расходуемого судном топлива и целевое назначение судна. Договор фрахтования воздушного судна должен содержать данные, включаемые при его государственной регистрации.
Если договор аренды (фрахта) транспортного средства предусматривает также предоставление арендодателем (судовладельцем) экипажа или осуществление им технического обслуживания арендуемого транспортного средства, то в договоре, соответственно, должны быть указаны состав экипажа и виды технического обслуживания, осуществляемого арендодателем.
В случае аренды недвижимого имущества в договор следует включать те же данные, что и при продаже такого имущества. Если арендуемым объектом является жилое помещение, то в договоре должны быть указаны его характеристики, удовлетворяющие требованиям ст. 673 ГК (помещение должно быть изолированным и пригодным для постоянного проживания), а также положениям жилищного законодательства, которые определяют пригодность помещения для проживания. Поскольку на федеральном уровне детальных стандартов для помещения, пригодного для постоянного проживания, не установлено, а на уровне субъектов РФ и местных органов власти эти стандарты разнятся, в договоре следует оговаривать, какие именно удобства предоставляются нанимателю жилого помещения.
При аренде оборудования, строительной техники, сельскохозяйственной техники и иного движимого имущества, используемого в предпринимательской деятельности, помимо наименования могут быть указаны марка, производитель, серийный или индивидуальный номер предприятия-изготовителя, а также технические характеристики этого имущества, позволяющие его идентифицировать.
Следует отметить, что в отношении договоров аренды (так же, как и в отношении подрядных договоров) имеются судебные решения, признававшие договор заключенным в отсутствие четкого определения предмета аренды, если фактические отношения и действия сторон свидетельствовали об отсутствии у сторон разногласий относительно предмета аренды. Рассматривая практику применения норм ГК о договоре аренды, ВАС РФ указал, что если арендуемая вещь в договоре аренды не индивидуализирована должным образом, однако договор фактически исполнялся (например, вещь была передана арендатору и при этом спор о ненадлежащем исполнении обязанности арендодателя по передаче объекта аренды между сторонами не возникал), стороны не вправе оспаривать этот договор по основанию, связанному с ненадлежащим описанием объекта аренды, в том числе ссылаться на его незаключенность и недействительность . Аналогичным образом суды подходят к вопросу о признании договора аренды недействительным в связи с заблуждением арендатора относительно предмета аренды.
Так, в одном из дел арендатор обратился в арбитражный суд с иском к арендодателю о признании недействительным краткосрочного договора аренды торговых площадей как заключенного под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ). В обоснование своего требования арендатор ссылался на то, что по условиям договора размер используемых им торговых площадей составляет 10 кв. м с учетом площади оконных витрин здания, тогда как фактически торговую деятельность он может осуществлять на площади 5 кв. м, поскольку в соответствии с требованиями оформления фасада использование оконных витрин с целью хранения или выставления товаров арендатора является невозможным. Ввиду того, что отсутствует возможность использования этого помещения в целях торговой деятельности полностью, а расчет ставки арендной платы осуществлялся арендодателем исходя из площади помещения в 10 кв. м, данное обстоятельство, по мнению истца, является заблуждением относительно предмета сделки, имеющим существенное значение.
Суд в удовлетворении искового требования отказал, поскольку из материалов дела усматривалось, что арендатор до заключения спорного договора арендовал то же самое торговое место и знал, о какой площади шла речь. Неверное отражение в тексте упомянутого договора качеств предмета сделки не повлекло заблуждения истца относительно его действительных качеств, так как истец при заключении договора был о них осведомлен .
Применительно к договору финансовой аренды (лизинга) ст. 666 ГК устанавливает не конкретный объект аренды (им может быть любое непотребляемое имущество), а лишь объекты, которые предметом договора быть не могут (земельные участки и иные природные объекты). Соответственно, описание объекта в договоре лизинга зависит от его природы и характеристик.
Определение предмета в договоре на оказание услуг.
В договоре на оказание услуг должно быть дано описание вида услуг, которые исполнитель должен оказать заказчику. Для некоторых видов услуг нужно также предусмотреть форму их завершения (например, акт аудиторской проверки, предоставление заказчику письменного заключения как результата консультационных услуг, передача заказчику проекта юридического документа при оказании юридических услуг, предоставление письменного отчета или заключения как результата оказания информационных услуг и т.д.).
Договор на оказание услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 ГК) .
Следует отметить, что ряд договоров, которые, по сути, являются договорами на оказание услуг (перевозка, транспортная экспедиция, договоры в сфере финансовой деятельности) регулируются в ГК и других нормативных актах как самостоятельные виды договоров. Требования к определению их предмета нужно искать в соответствующих главах ГК и специальных законах и подзаконных актах, регулирующих данные виды договоров.
Предмет договора . Предметом договора является обязательство, вытекающее из договора. Представляет собой действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная сторона (или воздержаться от их совершения). Договор не может быть заключен без определения того, что является предметом договора.
Например, предметом договора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара в собственность покупателя и соответственно действия покупателя по принятию этого товара и уплате за него установленной денежной суммы. Отсутствие в договоре пунктов, регламентирующих действия сторон по передаче товара покупателю, а также принятию и оплате последним товара, компенсируется диспозитивными нормами, определяющими порядок и сроки совершения указанных действий, что означает наличие в договоре купли-продажи существенного условия о предмете договора.
Например, статьей 455 ГК РФ предусмотрены следующие условия договора о товаре:
«1. Товаром по договору купли - продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса.
2. Договор может быть заключен на куплю - продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара».
Таким образом, если в отношении какого-либо существенного условия имеется диспозитивная норма, отсутствие в тексте договора пункта, определяющего это условие, не означает, что соответствующее условие отсутствует в договоре. Но в некоторых случаях «законодатель применительно к отдельным разновидностям договора купли-продажи ужесточает требования к заключению условий договора путем исключения возможности определения его существенных условий диспозитивными нормами» (8) Это касается договора продажи недвижимости, где при отсутствии согласованного сторонами условия цены, договор считается незаключенным и не подлежит применению (2, ст. 555)
Условия, необходимые для договоров данного вида . Наряду с условиями, которые признаются существенными по закону, традиционно выделяются существенные условия договора, которые хотя и не признаны таковыми по закону, но необходимы для договоров данного вида. Такие условия обычно «содержатся в самом определении понятия соответствующего вида договора». (8, с. 9)
Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. В целом ряде случаев Гражданский Кодекс при регулировании того или иного договора определяет круг его существенных условий. Например, в ст. 1016 (2) указаны существенные условия договора доверительного управления имуществом. К их числу относятся: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом и некоторые другие.
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Для признания условия данного вида в качестве существенного требуется, «чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. … Эта группа условий … имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора, каковое полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным». (8, с. 111)
Обычные условия в отличие от существенных не нуждаются в согласовании сторон:
§ предусматриваются в соответствующих нормативных актах;
§ их числу также относят и «примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати». (5, с. 501);
§ и те обычаи делового оборота, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой. (2, ст. 421, п. 5)
Случайными называют условия, изменяющие либо дополняющие обычные условия. Они приобретают юридическую силу, если включаются в договор.
2.2. Толкование договора
В ходе исполнения договора между сторонами могут возникнуть разногласия относительно смысла того или иного договорного условия. В этих случаях возникает необходимость в толковании договора. Стороны вправе толковать договор по согласованию между собой любым образом, если только это не противоречит действующему законодательству.
Однако нередки случаи, когда смысл того или иного условия договора становится предметом рассмотрения происходящего в суде спора и потому возникает надобность в толковании договора судом.
В настоящее время нормы о судебном толковании включены в ГК (ст.431): «При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон».
Указанные нормы устанавливают, что, в первую очередь принимается во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Если оно оказывается неясным, суд должен сопоставить соответствующие условия с другими, а также общим смыслом договора. И только во вторую очередь, если описанный выше прием толкования не дает возможности раскрыть содержание договора, суд должен выяснить действительную общую волю сторон с учетом условий договора. В этих случаях суд должен принять во внимание предшествующие договору переговоры и переписку, установившуюся во
взаимоотношениях между сторонами практику, а также обычаи делового оборота, последующее поведение сторон и любые иные обстоятельства.
Таким образом, ГК придерживается приоритета волеизъявления перед подлинной волей стороны во избежание неопределенности в отношениях сторон.
3. Форма договоров
При переходе нашей страны к рыночной экономике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношений сторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.
В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется тем, «что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль». (12)
31.01.2018
Каждый человек, вступающий в имущественные отношения, сталкивается с необходимостью заключения гражданско-правовых договоров. Письменный договор потребуется, если вам необходимо купить или продать квартиру, дачу, автомобиль, снять коммерческое или жилое помещение, получить заём или кредит, заказать выполнение тех или иных работ, воспользоваться образовательными, туристическими, медицинскими, юридическими, страховыми и прочими услугами и т.п.
На практике лицо, подписывающее договор, далеко не всегда является соавтором его текста. В очень многих случаях условия договора определены заранее и должны просто приниматься другой стороной без изменений (см. напр., «договор присоединения» и иные предусмотренные законом аналогичные случаи).
В настоящем материале мы обозначим некоторые значимые правила, которые следует принимать во внимание, если договор составляется самими сторонами, имеющими возможность согласовать между собой необходимые им условия и детали.
Приступая к составлению договора, важно иметь в виду ряд исходных моментов, касающихся договорных отношений вообще.
Подготовка к составлению договора включает в себя переговоры будущих сторон, согласование их позиций и сбор всей имеющей значение для договора фактической и юридической информации. Текст договора может быть составлен одной стороной и предоставлен для изучения и правки другой стороне. Затем все согласованные условия договора облекаются в итоговую юридически корректную письменную форму, с учётом высказанных обеими сторонами требований и пожеланий (кроме неправомерных или заведомо нереализуемых).
Структура и объём договора всегда зависят от конкретной ситуации. В самом общем случае договор может содержать следующие положения:
Деление текста договора на разделы, пункты, подпункты и абзацы должно быть логичным и обеспечивать удобство чтения и поиска нужных положений.
При необходимости одновременно с договором, составляются дополнительные документы, являющиеся его неотъемлемой частью (напр., форма акта приема-передачи товара, акта об оказании услуг, форма заказа (заявки), спецификации, техническое задание, иные приложения к договору).
Договор считается заключённым, если стороны в требуемой форме достигли соглашение по всем существенным условиям договора. При отсутствии таких условий (недостижения соглашения по ним) договор считается незаключённым и не порождает правовых последствий.
«Существенными», согласно ГК РФ, являются:
Все остальные условия относятся к «обычным» и включаются в текст договора на усмотрение сторон. Они не влияют на сам факт заключения договора, но необходимы для полноценного регулирования отношений его сторон.
Предмет договора – это формулировка существа взаимных обязательств сторон, то есть того, что стороны должны сделать, какие действия совершить, какой товар передать, какую услугу оказать или какие работы выполнить.
Условие о сроке подразумевает, что обязанная сторона должна выполнить принятые на себя обязательства к определённому сроку (полностью или поэтапно). Нарушение сроков будет основанием для применения к нарушившей стороне мер ответственности (например, начисления неустойки), а в некоторых случаях – расторжения договора.
Если планируется передача вещи или результата работы, важно также прописать порядок приема-передачи такой вещи или сдачи-приемки результата работ.
Особое внимание следует уделять положениям о цене договора и порядке расчетов . В соответствующем разделе должны быть указаны: способ платежа (напр., безналичный банковский перевод, аккредитив и др.); сумма, валюта расчетов, сроки осуществления платежей (кроме случаев, когда составляется рамочный договор, а платежи осуществляются на основании отдельных заявок/спецификаций). В случае, если оплата осуществляется не единовременно, приводится соответствующий график платежей.
При желании указать сумму договора в иностранной валюте следует учитывать положения статьи 317 ГК РФ, согласно которой денежные обязательства должны быть выражены в рублях, а указание эквивалентной суммы в иностранной валюте возможно, опять же, при условии оплаты в рублях (по официальному курсу иностранной валюты на день платежа либо по курсу и на дату, определённые договором).
Также необходимо иметь в виду нормы Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» о том, что валютные операции между резидентами РФ по общему правилу запрещены; тогда как валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.
В разделе «Ответственность сторон» желательно чётко прописать взаимоприемлемые формулировки о том, какие санкции вы можете применить к контрагенту в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) им договора, и какие санкции могут быть применены к вам в случае аналогичных нарушений с вашей стороны. Часто данный раздел ограничивается лишь указанием, что стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.
Из пунктов, посвященных расторжению договора , должно быть ясно, в каких случаях вы имеете право на расторжение договора в одностороннем порядке. Здесь же должны быть прописаны финансовые последствия досрочного расторжения договора для каждой из сторон.
В разделе «Порядок разрешения споров» следует обозначить согласованные сторонами способы урегулирования споров, могущих возникнуть из их отношений в рамках данного договора. Среди таких способов:
Обычно выбирается несколько последовательных способов, например, сначала переговоры, а в случае невозможности разрешения спора путём переговоров – суд, либо сначала – обязательный претензионный порядок, затем – суд.
В договоре стороны вправе самостоятельно определить суд (или третейский суд), в котором будут рассматриваться их споры. В этом случае нормы процессуального законодательства о подсудности не будут применяться (кроме случаев исключительной подсудности).
В случаях, когда это имеет смысл, в договор целесообразно включить раздел «Определения» , в котором даётся расшифровка всех наиболее значимых терминов, используемых в тексте (в ином случае терминам следует давать определение при их первом упоминании в договоре). Далее необходимо соблюдать единство употребления терминов во всем тексте договора.
В договорах в сфере предпринимательской деятельности, корпоративных договорах, договорах об отчуждении акций/долей всё большее значение приобретают заверения об обстоятельствах . В них стороны фиксируют все значимые для данной сделки факты (исходные обстоятельства), истинные на момент заключения договора. Это могут быть заявления о том, что заключение стороной договора не будет противоречить её учредительным документам, текущим обязательствам и (или) нормам закона; что сторона находится в надлежащем финансовом состоянии; что она имеет необходимые разрешения и лицензии; что соответствующее имущество свободно от каких-либо прав третьих лиц, обременений, на него не наложен арест и т.п.
Всем известное условие о «форс-мажоре» (обстоятельствах непреодолимой силы) как основании для освобождения стороны от ответственности приводится в договоре как правило после положений об ответственности сторон. Сразу отметим, что применяется оно крайне редко. Кроме того, важно помнить, что под категорию «форс-мажора» нельзя подвести всё, что угодно. Толкование данного термина давно сложилось в деловой и судебной практике, а сам факт возникновения форс-мажорных обстоятельств должен иметь официальное документальное подтверждение. Например, форс-мажором не могут быть признаны такие факторы, как неблагоприятное изменение законодательства, резкое повышение цен на рынке, отзыв лицензии, неплатежеспособность стороны договора и тому подобные обстоятельства.
Положения о конфиденциальности призваны защитить сведения о договоре и его сторонах от разглашения и несанкционированного доступа третьих лиц.
Нормы договора, которые можно условно назвать «техническими», например, о порядке внесения в договор изменений, способах коммуникаций сторон (направления уведомлений), языке договора, количестве экземпляров и т.п. - целесообразно вынести в раздел «Заключительные положения».
Раздел «Реквизиты сторон» обычно включает имена и фамилии, названия компаний, адреса места жительства или местонахождения, имена директоров/представителей юридических лиц, реквизиты банковских счетов.
Подписи сторон проставляются в конце текста договора, а также, желательно, на каждой его странице.
На практике степень проработки договора может быть различной – от почти «шаблонного» варианта до договора, максимально индивидуализированного для нужд сторон. Она может зависеть от цены договора, его значимости или уровня юридической подготовки составителей.
В Интернете предлагаются тысячи образцов договоров очень разного качества и актуальности. Поэтому, к использованию типовых форм (шаблонов) договоров необходимо подходить с осторожностью. Годность и применимость формулировок из типовых форм должна определяться каждый раз индивидуально, с учетом специфики планируемой сделки и действующего законодательства.
Если вы решили прибегнуть к типовой форме требуемого договора, желательно пользоваться признанными информационно-правовыми системами или авторитетными правовыми Интернет-ресурсами. Однако, если и в этом случае вы чувствуете себя не уверенно, рекомендуется всё же обратиться за помощью к юристу.
В тексте договора желательно избегать:
В заключение напомним о нескольких важных моментах, о которых нужно помнить при составлении и подписании договора.
