Людмила Александровна Новоселова, судья Высшего Арбитражного Суда РФ, доктор юридических наук, профессор.
Федеральный закон от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 24.05.99) предусматривал право акционеров ЗАО на преимущественное приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу (п. 3 ст. 7). Закон допускал возможность закрепления в уставе права преимущественного приобретения акций, продаваемых акционерами, самим обществом, если акционеры не использовали свое преимущественное право.
Порядок и сроки осуществления данного права Законом не устанавливались. Эти вопросы подлежали урегулированию в уставе общества с тем, что срок осуществления преимущественного права должен был быть не менее 30 дней, но и не более 60 дней с момента предложения акций на продажу.
Практическая реализация приведенных положений была существенно затруднена из-за нечеткости нормы и недостаточной проработанности механизма осуществления права преимущественной покупки. В частности, указанные нормы не определяли, связано возникновение права преимущественной покупки в ЗАО с продажей акций третьим лицам (не акционерам ЗАО) либо любой продажей, в том числе и акционерам. Содержащаяся в Законе формулировка "другому лицу" не позволяла однозначно ответить на этот вопрос.
В новой редакции Закона об акционерных обществах <*> предпринята попытка создать более работоспособную конструкцию защиты прав акционеров в ЗАО. Условия и порядок осуществления преимущественного права покупки определены более четко.
<*> В редакции Федерального закона от 27.02.2003 N 29-ФЗ.
Так, формулировка "другому лицу" заменена формулировкой "третьему лицу". Это определенно свидетельствует о том, что право преимущественной покупки возникает в тех случаях, когда акции продаются лицу, не являющемуся акционером общества. Разъясняя данное законоположение, Пленум ВАС РФ указал, что Закон предусматривает преимущественное право акционеров (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества) <*>.
<*> Подпункт 10 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Судебные решения: Приложение к журналу "Арбитражная практика". 2004. N 1. С. 18.
При реализации акций одному из акционеров не происходит изменения состава участников ЗАО. Поэтому законодатель не посчитал необходимым в таком случае предоставлять акционерам ЗАО право преимущественной покупки, видимо, полагая, что их интересы существенно не затрагиваются. Вместе с тем при продаже акций одному из акционеров может измениться соотношение долей в уставном капитале. Нельзя не отметить, что в рассматриваемой норме предпринята попытка обеспечить сохранность соотношения долей участников, так как акционерам право преимущественной покупки предоставляется "пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них". Однако последовательного закрепления этот подход не нашел.
В целях предотвращения негативных последствий перераспределения акций внутри ЗАО в уставе общества может быть предусмотрено право преимущественной покупки и в случаях, когда акции реализуются одному или нескольким акционерам. На такую возможность указывает в своем комментарии и Г.С. Шапкина <*>.
<*> Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства (комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19) // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 114.
КонсультантПлюс: примечание.
В новой редакции Закона не изменена формулировка положения, определяющего в качестве условия возникновения права преимущественного приобретения акций их продажу другими акционерами. Несмотря на то что и прежде Закон достаточно определенно говорил о "продаваемых" акциях, в правоприменительной практике постоянно наблюдалось стремление распространить эту норму на отношения, связанные с любой передачей, а также с переходом права собственности на акции по основаниям, предусмотренным Законом.
В разъяснениях, содержащихся в п. 7 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*>, отмечалось, что предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций ЗАО не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 (подп. 8 п. 14) повторяет это положение, дополнив его указанием, что в случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ ничтожен, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор. Лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом.
Таким образом, на заинтересованное лицо по его требованию переводятся права и обязанности по договору купли-продажи, который фактически был заключен сторонами, притом что договор дарения ничтожен, как притворная сделка.
Бремя доказывания притворности сделки возлагается на заинтересованное лицо (акционера). Представление таких доказательств весьма затруднительно.
Вместе с тем практика дает примеры удовлетворения подобного рода требований. В одном случае акционер ЗАО заключил договор дарения акций третьему лицу. Представленные заинтересованным лицом доказательства свидетельствовали, что приобретатель после передачи ему акций перечислил дарителю денежные средства. В платежном поручении в качестве основания платежа было указано "в счет оплаты по договору займа". Однако, как следовало из материалов дела, договор займа между сторонами не заключался, денежные средства приобретателю акций не перечислялись, какие-либо иные долговые отношения между ними отсутствовали.
В последнее время с целью обхода положений Закона о преимущественном праве стала активно использоваться конструкция реализации акций, предусматривающая заключение договора дарения приобретателю одной акции и продажу ему в последующем пакета акций как участнику общества.
В подобных случаях первая сделка (договор дарения), рассматриваемая самостоятельно, не может квалифицироваться как притворная, поскольку стороны при ее заключении не прикрывали другую сделку, а имели намерение передать акцию безвозмездно. Преследуемый ими результат - в дальнейшем реализовать приобретателю (одаряемому) пакет акций - сам по себе не влияет на квалификацию сделки как договора дарения.
При оценке правомерности договора дарения акции в отношениях между коммерческими организациями применяется ст. 575 ГК РФ, запрещающая такое дарение, если только речь не идет об обычных подарках, стоимость которых не превышает пяти МРОТ. Стоимость одной акции, как правило, не превышает указанного размера. Вместе с тем с учетом характера имущества и цели, преследуемой сторонами, арбитражный суд при рассмотрении конкретного дела пришел к выводу, что акция не может быть определена как "обычный" подарок, и признал дарение акции в отношениях между коммерческими организациями ничтожной сделкой (ст. 168 ГК РФ) <*>.
<*> См. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.07.2002 N Ф04/2350-684/А27-2002.
В отношениях с участием граждан Закон дарение акций не ограничивает и не запрещает. В этой связи, даже если согласиться с приведенным выше подходом, в условиях свободного обращения акция, подаренная физическому лицу или некоммерческой организации, может быть без затруднений подарена ими коммерческой организации.
В некоторых случаях на практике сделка дарения одной акции для целей последующей реализации одаряемому пакета акций ЗАО по договору купли-продажи определяется как мнимая (п. 1 ст. 170 ГК РФ). Такая квалификация представляется сомнительной, ибо стороны имели намерение создать именно те последствия, которые порождает сделка дарения, и в первую очередь исполняют именно эту сделку.
Попытка оценить две сделки (дарение и последующую продажу) в совокупности как единую сделку представляет известный интерес. При намерении сторон осуществить продажу та часть сделки, которая связана с передачей одной акции безвозмездно, связывается с получением встречного предоставления при продаже. В данном случае соглашение о дарении может быть квалифицировано как притворная сделка.
Вместе с тем подобный подход требует осторожности, учета всех обстоятельств, связанных с совершением указанных сделок, в том числе выявления намерений сторон. Признание сделки дарения недействительной при таких условиях становится скорее исключением, чем правилом.
Следует констатировать, что Закон об акционерных обществах не создал реально действующего механизма, обеспечивающего защиту прав акционеров ЗАО при безвозмездной передаче акций третьим лицам. Защита могла быть обеспечена путем включения в Закон нормы, требующей наличия согласия всех участников ЗАО на дарение акций третьим лицам.
В отношении имущества, находящегося в общей совместной собственности, собственники которого также имеют право преимущественной покупки, п. 2 ст. 576 ГК РФ предусматривает, что дарение такого имущества допускается по согласию всех участников совместной собственности. К отношениям владельцев акций нормы ГК РФ об общей собственности не применяются. Однако при разработке механизма обеспечения прав акционеров в ЗАО имеющийся опыт регулирования сходных отношений должен был учитываться.
Пункт 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах при определении условий возникновения преимущественного права говорит о продаже акций третьему лицу.
Подпункт 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 содержит указание, что преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8 такое указание отсутствовало. Это вызвало дискуссию о возможности применения норм о преимущественном праве в случаях реализации акций по другим возмездным договорам, в частности по договору мены.
Так, Г.С. Шапкина, обосновывая возможность распространения права преимущественного приобретения акций на случаи отчуждения их по договору мены, приводит следующие аргументы:
Аналогичная позиция высказана Г.С. Шапкиной в комментарии к Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 <*>.
<*> О применении акционерного законодательства // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 112.
КонсультантПлюс: примечание.
Статья Г.С. Шапкиной "О применении акционерного законодательства (комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19)" включена в информационный банк согласно публикации - "Хозяйство и право", N 1, 2004".
Вместе с тем приведенные аргументы вряд ли могут быть признаны убедительными. Ссылка на положения п. 5 ст. 250 ГК РФ подтверждает, что распространение на случаи отчуждения имущества по договору мены правил о преимущественной покупке требует специального указания в законе. В отличие от Кодекса Закон об акционерных обществах не содержит нормы, распространяющей действие преимущественного права на отношения по договору мены.
В комментарии к ст. 120 ГК РСФСР 1964 г., посвященной праву преимущественной покупки при продаже доли в общей собственности, отмечалось, что это право не применяется при отчуждении по договору мены, "ибо по самому характеру договора мены другие сособственники не могут выполнить условий, на которых доля обменивается с третьим лицом" <*>.
<*> Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР. Изд. 3-е / Под ред. С.Н. Братуся и О.Н. Садикова. М: Юридическая литература, 1982. С. 156.
Сторонники распространения права преимущественного приобретения на любые отношения, связанные с возмездным отчуждением, как правило, умалчивают о своем видении практической реализации данного права. По причине невозможности применения положений о преимущественном приобретении норма ст. 250 ГК РФ в части распространения права преимущественного приобретения на отношения по договору мены на практике оказалась неработающей.
Принятие на себя акционером в ЗАО добровольных ограничений связано с необходимостью соблюдения специальных требований, закрепленных Законом либо уставом общества. Закон подобных ограничений при возмездной реализации имущества способом, отличным от продажи, не содержит. Для целей защиты интересов других акционеров требования о соблюдении особого порядка реализации, в том числе и по договору мены, могут быть включены в устав.
Применение к договору мены правил о купле-продаже, если это не противоречит правилам ГК РФ о договоре мены и существу мены (п. 2 ст. 567 Кодекса), не превращает договор мены в два встречнонаправленных договора купли-продажи. Речь идет об особой договорной конструкции. Кроме того, указанная норма Кодекса распространяет на отношения по договору мены положения главы 30 ГК РФ, но не говорит о распространении на эти отношения всех норм (в том числе акционерного законодательства), которые регулируют отношения, связанные с реализацией имущества посредством продажи.
Допуская возможность признания преимущественного права приобретения акций, реализуемых по договору мены, мы сталкиваемся с существенными затруднениями. В случае предложения приобретателем акций индивидуально-определенного имущества другие акционеры не имеют возможности предложить реализующему акции акционеру такой же товар, а замена товара денежным эквивалентом превращает договор в куплю-продажу.
Основания передачи акций не сводятся только к договорам купли-продажи и мены. Акции могут быть, например, переданы на основании соглашения об отступном. Распространение на данные отношения норм, не рассчитанных на такое применение, представляется ничем не обоснованным.
При подготовке новой редакции Закона законодатель не воспользовался возможностью установления более широкого круга гарантий, обеспечивающих интерес участников ЗАО в сохранении определенного круга участников. Вряд ли обоснованно расширение круга этих гарантий в судебной практике.
Для целей обеспечения интересов акционеров может быть использован механизм локального регулирования - посредством включения в устав соответствующих положений. Использование подобной возможности позволяет защитить права других участников ЗАО при передаче одним из участников акций за товары, работы, услуги, в счет погашения долга и т.д.
При анализе оснований возникновения преимущественного права приобретения акций необходимо специально остановиться на случаях отчуждения акций ЗАО при обращении на них взыскания (в том числе как на предмет залога) в процессе исполнительного производства.
Пункт 1 ст. 250 ГК РФ предусматривает, что в случае продажи доли в праве общей собственности право преимущественной покупки не возникает.
Вместе с тем для целей защиты интересов сособственников ст. 255 ГК РФ закрепляет особый порядок обращения взыскания на долю в общем имуществе:
Закон об акционерных обществах не содержит норм, обеспечивающих защиту акционеров ЗАО в случаях обращения взыскания на акции одного из участников. Основания для применения положений ст. 255 ГК РФ по аналогии не усматриваются.
Для целей защиты прав других участников общества, видимо, следует допустить возможность исполнения ими за должника (без его согласия) требования кредитора (п. 2 ст. 313 ГК РФ), если они хотят исключить возможность обращения взыскания на акции должника - одного из участников ЗАО.
В п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах нет прямого указания о действии преимущественного права при продаже акций с публичных торгов. Это не дает оснований полагать, что участники ЗАО пользуются при такой продаже правом преимущественной покупки.
Рассматриваемая норма по своему характеру распространяется на гражданско-правовые отношения, связанные с реализацией имущества одним из акционеров, и не затрагивает сферу публично-правового регулирования. В тех случаях, когда имущество реализуется особым субъектом при осуществлении им полномочий публичного характера (судебный пристав-исполнитель, конкурсный управляющий), правила о преимущественном праве покупки не должны применяться. Другие акционеры имеют возможность приобрести имущество на публичных торгах в общем порядке.
При отсутствии специальных норм, предусматривающих особый порядок обращения взыскания в отношении акций ЗАО, по нашему мнению, должен применяться общий порядок, предусмотренный Федеральным законом от 21.07.97 N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве".
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах уставом общества закрытого типа может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами. Таким правом общество может воспользоваться лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций <*>.
<*> Подпункт 3 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
Закон предусматривает следующий порядок реализации акций акционером ЗАО по договору купли-продажи.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом всех остальных акционеров и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение происходит за счет акционера, намеренного продать свои акции.
Порядок извещения, установленный при продаже акций в ЗАО, несколько отличается от порядка реализации доли (части доли) в ООО (п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью <*>), где по общему правилу извещение направляется продавцом другим участникам общества и самому обществу самостоятельно. Через общество извещение направляется лишь в случаях, закрепленных в уставе.
<*> Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями).
Конструкция нормы, предусматривающая возложение на акционера-продавца обязанности информировать других акционеров через общество, содержит в себе внутреннее противоречие. Очевидно, что акционер-продавец обязан уведомить общество, а последнее - остальных акционеров.
На практике могут иметь место случаи уклонения общества от извещения акционеров о намерении одного из акционеров продать свои акции либо сообщения неполной или недостоверной (не соответствующей извещению акционера-продавца) информации. Использование механизма оспаривания акционером-продавцом бездействия (либо действия) общества неэффективно. Не являются надлежащим средством защиты и иски о понуждении общества к исполнению обязанности по направлению извещений.
Учитывая предусмотренный Законом порядок направления извещений, можно сделать вывод, что в случае уклонения общества от направления извещений действия акционера, направившего надлежащее извещение о продаже самому обществу, следует рассматривать как правомерные, а порядок продажи - соблюденным. За недоведение или несвоевременное доведение информации до остальных акционеров общество несет ответственность перед своими участниками.
Срок, в течение которого акционеры и (или) общество вправе воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, составляет два месяца с момента извещения о продаже. Более короткий срок может быть установлен уставом, но в этом случае он не может быть менее десяти дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества (абз. 6 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
При применении указанных положений возникает вопрос о начале исчисления срока осуществления преимущественного права, поскольку согласно установленному порядку извещение направляется акционерам через общество и, следовательно, моменты извещения общества и различных акционеров не совпадают.
В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 разъяснено, что исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций ведется от даты получения обществом соответствующего извещения акционера, продающего акции <*>.
<*> Подпункт 6 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
При ином подходе реализация прав продавцом была бы существенно затруднена из-за различия в сроках осуществления преимущественного права акционерами, получившими извещения в разные сроки.
Не исключена ситуация, когда для самого общества будет утрачена возможность заявить о намерении приобрести акции, поскольку сроки осуществления данного права для остальных акционеров истекут со сроком его реализации обществом. Дабы это предотвратить, заявление о намерении воспользоваться правом преимущественной покупки общество должно сделать в течение установленных Законом или уставом сроков, исчисляемых с момента получения им извещения от акционера. Однако фактически требовать заключения договора купли-продажи оно может лишь при отказе других акционеров от этого права.
Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права (абз. 6 п. 3 ст. 7 Закона). Данная норма связывает прекращение срока осуществления преимущественного права с отказом всех акционеров, но не самого общества. Является ли эта норма основанием для прекращения указанного срока, если уставом общества предусмотрено преимущественное право самого общества, однако оно об отказе или об осуществлении права не заявило?
Формулировку рассматриваемой нормы вряд ли можно признать удачной: ее положения при буквальном прочтении не согласуются с положениями Закона о праве самого общества на преимущественное приобретение акций. Тем не менее с учетом иных положений, содержащихся в п. 3 ст. 7 Закона, можно признать, что при наделении общества преимущественным правом покупки сроки его осуществления прекращаются, если до истечения срока от всех акционеров и от самого общества будут получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Нормы ГК РФ о сроках исковой давности к порядку исчисления сроков осуществления преимущественного права не применяются.
Извещения лиц, желающих осуществить преимущественное право, должны быть оформлены письменно. Вместе с тем Закон оставляет открытым вопрос, кому должны быть направлены извещения об использовании или об отказе от использования преимущественного права - акционерному обществу или акционеру-продавцу. Поскольку акционер-продавец информирует других акционеров о продаже через общество, то письменные извещения, связанные с реализацией или отказом от реализации рассматриваемого права, также должны направляться продавцу через общество. Учитывая неясность положений Закона, порядок передачи этой информации целесообразно определить в уставе.
Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций по цене предложения третьему лицу. Прежняя редакция Закона предусматривала аналогичное положение ("цена предложения другому лицу").
В разъяснениях по данному вопросу Пленум ВАС РФ и Пленум ВС РФ указывали, что акционеры ЗАО, а в надлежащих случаях само общество, могут осуществлять преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества, при условии, если они согласны приобрести акции по цене предложения другому лицу. Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже цены предложения другому лицу, акционер вправе продать их другому лицу <*>.
<*> Подпункт 3 п. 7 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8.
В новой редакции Закона есть правило, согласно которому преимущественное право акционеров (общества) прекращается, если в установленный Законом или уставом срок они не воспользуются правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи.
В комментариях отмечается, что стоимость пакета акций, как правило, выше стоимости тех же акций, продаваемых раздельно, поскольку владелец пакета может занять более прочное положение в управлении делами общества. Покупатель, выражающий желание приобрести пакет в целом, может отказаться от приобретения части входящих в него акций, и в этом случае будут ущемлены интересы акционера-продавца <*>.
<*> См.: Шапкина Г.С. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" с изменениями и дополнениями / Под ред. Г.С. Шапкиной. М.: Юстицинформ, 2002. С. 64.
Поскольку данное правило нацелено на защиту интересов акционера-продавца, очевидно, он вправе и не связывать других акционеров и общество условием об обязательном приобретении всего пакета акций. Но поскольку Закон предусматривает иное правило, согласие продавца на продажу акций пакета частями должно быть им определенно выражено. Поэтому вряд ли можно согласиться с позицией, связывающей возможность требовать приобретения всего пакета акций лишь со случаями, когда такое условие включено в извещение <*>.
<*> Там же.
Разъясняя это положение Закона, Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18.11.2003 N 19 отметил, что акционеры, а в надлежащих случаях и само общество, могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу (подп. 5 п. 14 Постановления).
Обязанность продавца информировать других акционеров о намерении продать свои акции введена лишь на случай, если кто-либо из остальных участников пожелает купить отчуждаемые акции. Это не означает, что на продажу требуется согласие всех других участников.
Порядок реализации преимущественного права приобретения в Законе четко не определен. В частности, Закон устанавливает, что акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.
Если все остальные акционеры выразят желание приобрести продаваемый пакет акций по цене предложения третьему лицу и на предложенных последнему условиях, следуя буквальному толкованию положений абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона, продажа должна быть произведена другим акционерам в части, соответствующей их доле в общем количестве акций общества. Однако здесь мы сталкиваемся с определенным противоречием такого подхода положениям Закона, предусматривающим по общему правилу реализацию всего предлагаемого пакета акций как целого. Очевидно, что фактически при пропорциональном распределении акционеры будут приобретать часть пакета, но по цене более высокой (диктуемой стоимостью пакета в целом). Акционеры лишены и возможности передачи своего преимущественного права другим акционерам, поскольку Закон признает это право непередаваемым.
С еще большими затруднениями приходится сталкиваться при попытке применить принцип пропорционального распределения в том случае, когда часть акционеров отказывается от использования преимущественного права. В частности, неясно, следует ли при определении пропорций приобретения учитывать только лиц, изъявивших желание приобрести акции, или всех акционеров?
Требование о пропорциональном распределении акций практически невозможно применить при рассмотрении иска (исков) о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи, учитывая, что не все лица, заявившие о своем желании купить акции, будут обращаться в суд.
К сожалению, Пленум ВАС РФ не дал исчерпывающих разъяснений по этому вопросу, ограничившись указанием, что положение Закона, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права <*>.
<*> Подпункт 2 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
По нашему мнению, для применения рассматриваемой нормы необходимо прежде всего определить, какую цель преследовал законодатель, включая положение о пропорциональном приобретении акций, ставил ли он во главу угла интересы сохранения первоначального состава общества либо сохранение соотношения долей акционеров.
При отсутствии в Законе четкого порядка реализации преимущественного права и предписаний, обеспечивающих соблюдение принципа пропорциональности, нет оснований признавать нарушением установленного Законом порядка продажу акционером всего пакета акций одному из акционеров, пожелавшему их приобрести, по своему выбору.
В прежней редакции Закон не содержал указаний о последствиях продажи акций с нарушением преимущественного права. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 02.04.97 N 4/8 было разъяснено, что акционеры или общество, чье право на преимущественное приобретение акций нарушено, могут обратиться в суд с требованием о переводе прав и обязанностей покупателя этих акций на соответствующее заинтересованное лицо.
В новой редакции ст. 7 Закона говорится, что при продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения акций, может в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Сделки, совершенные с нарушением преимущественного права приобретения, не являются недействительными, поскольку Закон предусматривает иные последствия подобного нарушения (ст. 168 ГК РФ).
Так, кассационная инстанция оставила в силе решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции об отказе в иске о признании недействительной сделки, совершенной, по мнению истца, с нарушением его преимущественного права приобретения акций, и применении последствий в виде перевода на истца прав и обязанностей покупателя. В постановлении кассационной инстанции отмечается, что "судом апелляционной инстанции правомерно указано на невозможность удовлетворения исковых требований в той форме, в которой они были заявлены истцом. Признание сделки недействительной имеет своим следствием возврат сторон - участниц сделки в первоначальное положение, но не перевод прав по данной сделке на другое лицо" <*>.
<*> Постановление ФАС Московского округа от 16.05.2001 N КГ-А40/2254-01.
Трехмесячный срок, исчисляемый с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права преимущественной покупки, является сокращенным сроком исковой давности. Применение этого срока, его восстановление, приостановление и перерыв осуществляются по общим правилам, предусмотренным ст. 195 - 205 ГК РФ.
Наиболее распространенные случаи нарушений права преимущественной покупки:
Нарушение будет иметь место независимо от того, был ли исполнен продавцом договор купли-продажи, т.е. имела ли место передача акций покупателю.
Если информация о продаже была направлена, минуя общество, непосредственно акционерам либо если о продаже были проинформированы лишь некоторые акционеры, лица, получившие такую информацию и имевшие возможность воспользоваться в установленный срок своим правом преимущественной покупки, не могут требовать со ссылкой на допущенные формальные нарушения осуществления судебной защиты способом, предусмотренным абз. 7 п. 3 ст. 7 Закона. Их права в данном случае не нарушены.
Право требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя имеет лицо, являвшееся акционером на момент совершения действий, нарушающих его право преимущественного приобретения акций, и являющееся акционером на момент предъявления иска, поскольку именно в этом случае истец может рассматриваться как лицо, чье право может быть защищено посредством указанного иска.
Акционерное общество вправе обращаться с таким иском в случаях, когда оно на основании устава выступает субъектом преимущественного права.
В силу характера требования ответчиком по спору о переводе прав и обязанностей покупателя на истца является покупатель. Акционер-продавец может быть привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.
Цена иска определяется исходя из стоимости отыскиваемого имущества (п. 3 ч. 1 ст. 103 АПК РФ), т.е. стоимости отчужденных с нарушением установленного порядка акций.
В целях формирования практики разрешения споров, связанных с защитой преимущественного права приобретения, целесообразно рассмотреть судебную практику применения норм ст. 120 ГК РСФСР и ст. 250 ГК РФ.
В частности, в Постановлении Пленума ВС РФ от 22.03.66 N 32 при разрешении споров, возникающих в связи с осуществлением участником общей долевой собственности права преимущественной покупки имущества (ст. 120 ГК РСФСР), судам предлагалось учитывать, что при предъявлении такого иска истец обязан внести в суд уплаченную покупателем за дом сумму, сборы и пошлины, а также другие суммы, подлежащие выплате покупателю в возмещение понесенных им при покупке дома необходимых расходов.
В решении об удовлетворении иска предлагалось указывать о замене покупателя истцом в договоре купли-продажи и в других документах о регистрации дома в органах коммунального хозяйства, а также о взыскании с истца в пользу ответчика уплаченных им сумм <*>.
<*> Пункт 2 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 22.03.66 N 32 "О некоторых вопросах, возникающих в практике судов при применении норм Гражданского кодекса, регулирующих отношения собственности на жилой дом".
Некоторые из этих подходов могут быть применены при рассмотрении споров, связанных с осуществлением акционером (обществом) ЗАО права преимущественной покупки акций, истец должен внести в депозит суда цену отыскиваемых акции и другие суммы, подлежащие выплате покупателю в возмещение понесенных им расходов. Покупатель не является субъектом корпоративных отношений, допустившим нарушение порядка продажи, и при определении подлежащих выплате ему сумм следует исходить из полной компенсации его затрат.
При удовлетворении иска суд не может ограничиваться в решении указанием о переводе на истца прав и обязанностей по договору, поскольку сам способ защиты предполагает замену стороны в договоре судом. Суд в резолютивной части должен указать о замене в договоре купли-продажи покупателя истцом.
В случае если проданные акции зарегистрированы за покупателем, в решении указывается о внесении изменений в реестр <*>. С истца в пользу ответчика взыскиваются уплаченные последним продавцу суммы и иные расходы.
<*> В настоящее время требует дополнительного обсуждения вопрос, должна ли вноситься в реестр исправительная запись о наименовании покупателя (в ранее внесенную запись) либо производится запись о передаче акций от покупателя истцу.
Если договор продавцом не исполнен, то истец на основании судебного решения вправе требовать исполнения в свою пользу (как покупатель).
Исковые требования могут быть заявлены несколькими акционерами и (или) обществом. Судебная практика применения норм о преимущественном праве покупки доли в общей собственности в этом случае исходила из того, что, если исковые требования предъявлены несколькими лицами, пожелавшими осуществить свое право на преимущественную покупку неправомерно отчужденного имущества, предпочтение должно быть отдано тому из них, кто ранее других обратился в суд, а в случае предъявления иска в один и тот же день разными лицами - тому, кто больше других нуждается в приобретении доли <*>.
<*> См.: Комментарий к ст. 120 ГК РСФСР // Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся и О.Н. Садикова. Изд. 3-е. М.: Юридическая литература, 1982. С. 157.
Признание приоритетного права на перевод на себя прав и обязанностей по договору купли-продажи за лицом, первым обратившимся с иском, представляется обоснованным, поскольку позволяет избежать повторного удовлетворения аналогичного требования.
В силу специфики отношений, связанных с реализацией акций ЗАО, критерий "наибольшей нуждаемости" при одновременном заявлении исков несколькими лицами не может быть использован. Представляется, что подлежит удовлетворению требование истца, ранее других заявившего о желании воспользоваться своим правом.
Использование подобного способа защиты сталкивается с затруднениями, если акции покупателем отчуждены, например обменяны, подарены. Эти затруднения не могут быть устранены без разрешения вопроса о характере прав, переходящих к истцу (вещные или обязательственные), и моменте их перехода. Ответы на поставленные вопросы позволят определить:
Надеемся, ответы на указанные вопросы будут даны юридической наукой, с тем чтобы правоприменительная практика имела возможность опереться на теоретические исследования.
Учитывая, что Закон говорит о переводе "прав и обязанностей" по договору купли-продажи, при удовлетворении такого требования истец заменяет покупателя в договоре (т.е. в обязательственном правоотношении) и вследствие этого вправе требовать исполнения договора от продавца, если обязанность по передаче акций еще не исполнена. Соответственно, если покупатель еще не оплатил акции, то лицо, на которое переведены обязанности по договору, встает на место покупателя (должника) в обязательстве по оплате.
Для целей эффективного использования института права преимущественной покупки, если акции переданы покупателю, следует исходить из наличия у истца, требования которого о переводе на себя прав и обязанностей по договору купли-продажи удовлетворены, права требовать передачи акций от покупателя с возмещением последнему покупной цены и других издержек, если эти выплаты были произведены.
При отчуждении акций покупателем до вынесения решения об удовлетворении иска о переводе прав и обязанностей по договору купли-продажи требование о переводе данных прав и обязанностей на истца, по мнению автора, не подлежит удовлетворению. До передачи акций от покупателя истцу и внесения соответствующих изменений в реестр покупатель является акционером общества.
Продажа акций акционерного общества (АО) предполагает переход права собственности (и соответственно, всех прав и обязанностей, связанных с владением акциями) от акционера или самого АО к иному лицу, третьему, до момента продажи лицу, не являющемуся акционером, или действующему акционеру. Акция, как и иное имущество, может выступать объектом сделки купли-продажи с учетом особенностей и ограничений, накладываемых законодательством об акционерных обществах и нормативными актами, регулирующими вопросы выпуска и оборота ценных бумаг в форме акций.
Бездокументарная ценная бумага, коей является акция любого АО в силу абз. 2 п. 1 ст. 25 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, на основании ст. 128 Гражданского кодекса (далее — ГК) представляет собой один из объектов гражданских прав. Что, в свою очередь, предполагает, что она может выступать объектом гражданско-правовых сделок, в том числе и сделок купли-продажи.
По общему правилу п. 1 ст. 129 ГК акция как вид объекта гражданских прав свободна в обороте, что означает возможность ее свободной продажи и передачи прав собственности на нее в иных формах, за исключением ограничений, прямо установленных законом. Также право свободного отчуждения прав на такие бумаги следует из ст. 209 ГК, устанавливающей содержание самого права собственности. Так, на основании п. 2 указанной нормы владелец акций может свободно совершать любые действия и сделки.
Абз. 4 п. 1 ст. 2 закона 208-ФЗ, являющегося основным нормативным документом, регулирующим вопросы совершения сделок по купле-продаже акций АО, также указывает на неотъемлемость права держателя ценных бумаг осуществить отчуждение своих акций. При этом закон не допускает ограничений на совершение данной сделки, исключение может касаться лишь акций непубличного акционерного общества.
Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу. При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.
Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.
Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.
Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):
В целях реализации этого права продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.
Одним из вариантов продажи акций является возмездное их отчуждение АО. При этом существует два возможных варианта выкупа:
Обязанность общества совершить покупку акций закреплена ст. 75 закона 208-ФЗ в следующих случаях:
Во всех указанных случаях акционер может потребовать выкупа лишь при условии, что он голосовал против принятия одного из указанных решений или не присутствовал при проведении голосования по данным вопросам.
Иные случаи покупки АО своих акций возможны на основании его волеизъявления, закрепленного в решении собрания. Однако такие акции (если это не связано с уменьшением уставного капитала АО) должны быть реализованы им в течение одного года с момента покупки на основании абз. 2 п. 3 ст. 72 закона 208-ФЗ.
На основании п. 3 ст. 74 закона 208-ФЗ выкупная цена акций АО не может быть ниже рыночной, но определяется в соответствии с решением компетентного исполнительного органа фирмы. Рыночная стоимость акций определяется на основании независимой оценки и фиксируется в отчете, составляемом экспертом.
Перечень этапов осуществления продажи акций зависит от того, в какой форме функционирует АО и что говорит его устав относительно правил отчуждения прав на акции (можно ли продавать акции без согласия других акционеров, обязан ли продавец предварительно предлагать купить его акции действующим акционерам). При необходимости соблюдения прав других кредиторов на преимущественную покупку акций их продажа должна осуществляться с соблюдением следующих этапов:
При соблюдении указанной процедуры у акционерного общества появляется новый акционер.
Законодательно установлены некоторые ограничения, в том числе на количество покупаемых и продаваемых акций. Среди таких ограничений можно выделить следующие:
Таким образом, акционер, по общему правилу, может свободно продавать принадлежащие ему акции. Лишь в том случае, если устав АО прямо закрепляет преимущественное право покупки, продавец обязан предварительно уведомлять общество о намерении продать акции с указанием условий их продажи. Продажа акций обществу может осуществляться по требованию акционера (в указанных законом случаях) либо по решению общего собрания акционеров. При продаже акций должна соблюдаться установленная законом процедура (этапы) и имеющиеся в каждом конкретном случае ограничения.
в закрытом акционерном обществе
14. При разрешении споров, связанных с использованием акционерами закрытого общества (обществом) преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами данного общества, необходимо иметь в виду следующее:
1) правило части 5 пункта 3 статьи 7 Закона, закрепляющее за акционерами такое право, является императивным, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества;
2) положение Закона, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права;
3) преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом общества. Указанным правом общество может воспользоваться лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций;
4) акционер общества, имеющий намерение продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество, если иное не предусмотрено уставом, - и за счет акционера, продающего свои акции;
5) акционеры, а в надлежащих случаях само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу;
6) если акционеры (общество) не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых к продаже, в течение двух месяцев со дня извещения их акционером либо в более короткий срок (но не менее 10 дней), предусмотренный уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его акционерам.
Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытом обществе ведется от даты получения обществом соответствующего извещения акционера, продающего акции.
Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены заявления об использовании или отказе от использования указанного права;
7) при отчуждении акционером принадлежащих ему акций третьему лицу по цене, которую готовы были уплатить в пределах установленного Законом (уставом) срока акционеры общества (общество), акционеры или общество, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя этих акций на соответствующее заинтересованное лицо;
8) предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу пункта 2
1. Преимущественное право участников ООО на покупку доли другого участника при ее отчуждении путем дарения.
Порядок перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале к другим участникам общества или третьим лицам регулируется статьей 21 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту - «Закон об ООО»).
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 21 Закона об ООО, «переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.
Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества .
Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества» .
Исходя из анализа статьи 21 Закона об ООО, следует, что участники общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение принадлежащей им доли (части доли):
В соответствии с пунктом 4 статьи 21 Закона об ООО, участники общества пользуются преимущественным правомпокупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
Согласно пункту 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,«участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрено иное.
На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется . Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа» .
Согласно статье 22 Закона об ООО, участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества , с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Таким образом, исходя из изложенного следует, что преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества возникает у участника ООО только в случае отчуждения доли третьему лицу путем продажи. Следовательно, в случае отчуждения участником общества доли третьему лицу путем безвозмездной передачи (дарения), право преимущественной покупки не распространяется.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа. В указанном случае, сделка по отчуждению иным образом, чем продажа, участником общества своей доли третьему лицу без получения согласия общества или остальных его участников, является оспоримой. Указанная сделка может быть признана судом недействительной по иску лица (общества или остальных участников общества), в чьих интересах установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях на отчуждение долей.
Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2010 года № 01АП-663/2010.
В соответствии с подпунктом «е» пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14, при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества или общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя в течение трех месяцев, когда указанные лица узнали или должны были узнать о таком нарушении.
Необходимо отметить, что исходя из буквального толкования положений статьи 21 Закона об ООО, следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником общества.
При совершении сделки купли-продажи доли между участниками общества , возникновение у других участников общества права преимущественной покупки не предусмотрено.
Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением ФАС Уральского округа от 23.07.2008 года № Ф09-5154/08-С4 по делу № А76-23768/2007-7-694/93, Постановлением ФАС Уральского округа от 17.07.2008 года № Ф09-4972/08-С4 по делу № А76-23771/2007-7-696/95, Определением ВАС РФ от 11.11.2008 года № 14497/08.
2. Преимущественное право акционеров акционерного общества на покупку отчуждаемых отдельным акционером своих акций.
2.1. Отчуждение акций открытого акционерного общества
В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту – «Закон об АО»), «открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.
В открытом обществе не допускается установления преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества».
2.2. Отчуждение акций закрытого акционерного общества
Согласно пункту 3 статьи 7 Закона об АО, «общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права».
Подпунктами 8 и 9 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», предусмотрено«преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи».
Кроме того, пунктами 1 и 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.06.2009 года № 131 установлено следующее:
«1. Закон об АО не предусматривает преимущественного права приобретения акций закрытого общества, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам.
2. Уставом закрытого общества не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам».
На основании части 2 статьи 209 ГК РФ, «собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия , не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом».
Действующее законодательство об акционерных обществах не содержит норм, запрещающих передачу акционером закрытого общества в залог своих акций третьим лицам. Следовательно, акционер закрытого общества вправе передать свои акции в залог.
Таким образом, в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В закрытом акционерном обществе преимущественное право общества или его акционеров распространяется на случаи отчуждения акций акционером общества только путем продажи. В случаях отчуждения акционером своих акций иным образом, чем продажа, (путем дарения, мены) преимущественное право общества или других его акционеров применению не подлежит.
Следует обратить внимание, что согласно правилам, установленным Федеральным законом от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», с даты принятия Арбитражным судом решения о признании должника – участника хозяйственного общества банкротом и об открытии конкурсного производства, совершение сделок, которые связаны с отчуждением имущества должника – участника хозяйственного общества (в том числе акций и долей) или влекут за собой передачу имущества должника третьим лицам в пользование, допускается в порядке, установленном законодательством о банкротстве. Иной порядок применению не подлежит.
При продаже имущества (доли) участника ООО, признанного банкротом, применяется специальный порядок, который императивно установлен законодательством о банкротстве для реализации имущества лица, признанного несостоятельным (банкротом). Следовательно, преимущественное право других участников общества на приобретение доли в рамках исполнительного или конкурсного производства не распространяется.
Пунктом 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.06.2009 года № 131, предусмотрено, «при продаже акций ЗАО на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером ЗАО путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов ».
При продаже акций ЗАО на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером ЗАО путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов
Таким образом, преимущественное право акционеров закрытого общества в ходе исполнительного производства или конкурсного производства может быть реализовано при соблюдении следующих условий:
участие акционера в торгах;
согласие акционера на покупку акций по цене, сформировавшейся в ходе торгов;
отсутствие предложений от других участников торгов о приобретении акций по более высокой цене.
Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Определением ВАС РФ от 21.07.2008 года № 7091/08, Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 07.12.2009 года № Ф03-7107/2009, Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2009 года № Ф04-8179/2008 (18878-А70-11), Постановлением ФАС Уральского округа от 19.02.2007 года № Ф09-660/07-С4, Постановлением ФАС Московского округа от 14.03.2008 года № КГ-А40/577-08.
При выпуске на рынок акций публичного общества организаторы обязаны отдавать приоритет отдельным категориям лиц, к которым относятся действующие держателеи ценных бумаг. Приоритет в покупке предоставляется пропорционально текущей доле владения. Список покупателей с преимуществом составляет регистратор, этот документ — обязательное условие эмиссии.
Участников непубличного объединения наделяются правом преимущественного выкупа акций. Перед реализацией ценных бумаг сделка предлагается им в первую очередь. Порядок закреплен статьей 7 закона № 208-ФЗ. Продавец должен извещать общество о намерении, а также сообщать об условиях отчуждения актива. Другим собственникам информация рассылается в течение 2 дней. На принятие решения отводится 2 месяца. По окончании этого периода сделку разрешается заключать с третьим лицом.
Приоритетом законодатель наделил и само акционерное общество. Компания вправе выкупить ценные бумаги за счет резервов или нераспределенной прибыли. В этом случае уставный капитал объединения увеличивается, а реальная стоимость акций растет.
Соблюдение преимущественных прав осуществляется путем рассылки уведомлений. Извещение должно содержать:
Закон устанавливает минимальный период принятия решения о совершении сделки, на которое бладателю преимущественного права отводится не менее 8 рабочих суток. Если цена или порядок ее расчета не утвержден, срок увеличивается до 20 дней, 12 из которых должны отсчитываться с момента раскрытия финансовой информации. Отсчет начинается со дня вручения письменного извещения либо публикации официального сообщения.
Заявку на покупку акций от обладателя преимущественного права принимают по правилам статьи 41 закона № 208-ФЗ. Обязательным требованием к документу является идентификация заявителя. Вручить акцепт следует регистратору общества лично либо отправить электронной почтой. В последнем случае заявку необходимо удостоверить цифровой подписью.
Днем реализации права на приобретение ценных бумаг признается дата получения обращения регистратором. Оплатить покупку закон предписывает в течение 5 рабочих дней. Организаторы эмиссии вправе увеличить период расчетов.
Если условие не было соблюдено, сделки оспаривают. Подать иск вправе заинтересованные лица. В числе требований заявители должны настаивать на переводе обязанностей по договору на себя. Это условие исключает злоупотребления.
Споры рассматриваются арбитражными судами с соблюдением процессуальных сроков и опорой на практику. Ориентиром, например, является постановление ВАС России № 19 от 18.11.03. Документ был актуализирован в мае 2014 года и продолжает применяться после реформы системы высших судов.
Стоит отметить, что условие о преимущественном праве не нужно соблюдать при дарении, наследовании или передаче акций в порядке преемственности.
